以商养会:控制团队兴办企业反哺商会是利还是弊?

2019-10-24 09:22:57   作者:史宪荣   来源:广东经济

商会的营利问题,在学界有统一的认识,即商会是可盈利的,只是其盈利不在组织成员之间进行分红,而是用于组织的发展与建设。然而商会该如何创收,却始终困扰着许多商会从业者,经过实践,一种由商会控制团队投资兴办企业,反哺商会发展的形式,逐渐在商会兴起,也极大的推动了商会的发展。本文试图对这一现象进行分析。

商会控制团队兴办企业行为的界定及其分类

所谓商会控制团队,就是能够支配商会行为的团队。研究商会控制团队的兴办企业行为,就是研究在商会组织中,控制团队这一特殊群体兴办企业,充分利用商会的资源开展经营活动,然后反哺商会的行为。本文所讨论的商会控制团队兴办企业行为有如下特点:

一是商会与企业互不隶属。企业由商会控制团队投资,商会本身不是企业的股东,商会与企业都是独立法人,双方互不隶属。

二是企业的业务以商会为依托。企业成立的目的,在于承接商会的业务,开发商会的资 源,从而转化为经济效益,商会为企业提供全方位的支持,帮助企业提升经营绩效。总的来说,企业的业务是以商会的资源为中心开展的。

三是商会与企业的利益相互转换。由于双方由同一控制人控制,所以商会和企业的利益可以在两者之间方便的转换,从而保证商会和企业的协调发展。当然,本文语境而言,企业属于从属地位,是为商会服务的。

符合以上特点,即为本文所研究的商会控制团队兴办企业行为。因 此,一种特殊的情况——商会控制团 队投资兴办的企业,其业务与商会没有任何联系,是完全独立于商会的,不在本文的研究之列。

当前,关于商会兴办经济实体有很多的讨论,而由商会控制团队兴办企业就是一种很常见的做法。

就法律的角度而言,商会应该由理事会控制,因为其是会员(会员代表)大会的执行机构。但是由于目前我国商会的民主程度相对较低,很多商会的理事会作用几乎没有发挥,所以,这类商会可以理解为由秘书处控 制——即在商会实践中,商会可能由 理事会控制,也可能由秘书处控制。由此,我们可以将商会控制团队兴办企业行为分成两类:

一是决策层投资型。即由商会理事会的核心成员投资兴办企业。一 般来说,这样的商会规模较小,雇员少,商会由企业家管理,同时,由于投资参与者都是企业家,所以,经济实力较强,投资规模相对较大。

二是管理层投资型。即由商会 秘书处的核心成员(含专职会长、副会长)投资兴办企业。一般来说,这 样的商会规模较大,雇员较多,日常 事务由职业的商会从业人员负责,同 时,由于投资参与者一般不是企业 家,所以,经济实力较弱,投资规模相对较小,在实践中,一般的表现形 式是成立会展公司。

商会控制团队兴办企业行为的动因

商会控制团队为何要兴办企业,为何是商会控制团队兴办企业?应该说,是商会从业人员根据当前我国商会的发展环境,不断实践出来的。

1.民间化环境下商会创收压力巨大。民间化是我国商会改革的方向,这也意味着商会的运作资金要完全自 筹,这样的环境下,商会较为稳定的 收入来源就只有会费,然而,事实已不断的证明:仅仅依靠会费,商会不可能服务好会员,从而导致会费收缴率下降,最终导致商会的运作困难。在这样的情况下,商会开展自主创收活动,显得非常有必要,而且,任务也相当重。

2.市场化环境下需要富有竞争力的薪酬。商会的民间化,也意味着商会人才的完全市场化,商会要吸纳、 留用优秀的人才,就需要提供富有市 场竞争力的薪酬,而这就需要商会或 者代表商会利益的经济实体来供给,以管理层投资兴办企业为例,管理层 既可参与投资获得分红,也可以通过 参与企业管理获得额外薪酬。从而较好地实现了商会秘书处核心人才的激励与留用。

3.规避商会直接运营的法律风险。虽然学界早已形成商会经营的共 识,但是作为非营利组织,社会对于商会的经营活动还是存在偏见,认为商会的经营活动会影响商会的互益 性。另外,目前我国关于促进商会发 展的法律还不完善,虽然对商会的经营活动并未明确禁止,但是在操作层面却处处有限制,比如有的商会只被 允许开具会费发票,连开具捐赠发票都不被允许。所以,商会有必要兴办企业,作为经营的依托。而由商会控 制团队投资,则同时规避了商会直接投资的风险。

商会控制团队兴办企业行为的利弊分析

由前文分析,我们知道,商会控制团队兴办企业,为解决商会的经营难题提供了一个具体的解决方案,其优势主要表现在:

一是一定程度上解决了商会经费问题。当前,经费问题是中国商会发展面临的最大的问题之一,无论是会 费、政府购买服务、还是提供市场化 服务,似乎都没有很好的解决商会的 经费问题,由此,商会运用控制团队自办企业的方式可以较好的实现经 费的自我供给,一定程度上解决了经费问题。

二是规避了商会直接运营的风险。正如前文所述,在当前中国,商会是否可以盈利,更重要的是运用什 么样的方式营利,社会是还没有形成 共识,所以很多的政策都滞后于商会经营的需要,由商会控制团队兴办的 企业,可以作为市场主体广泛参与市 场化运作,从而规避商会直接运营的风险。

但是,商会控制团队兴办企业行 为也存在较多弊端,主要表现在:

一是存在着“反控制”的风险。由商会控制团队兴办企业,其目的本 是借助企业作为市场主体,进行市场 化运作的便利,从根本而言,企业的 一切行为是为商会服务的,是“商会控制企业”的关系,但是由于商会本 身不具有企业的股权,商会控制团队 完全可以借用手中的控制权,让商会 服务于企业,从而为自己牟取利益。

二是存在着“商会公司化”的风险。商会是互益组织,其目的不是追求利润的最大化,而是为会员的共同利益服务,由商会控制团队兴办企业,说到底也只是筹集经费、服务会 员的方式,其本身不是目的。但作为市场主体的企业,其目的却是追求利润的最大化,两者存在价值观的冲 突。因此,有必要实现商会对企业的完全控制,防止商会公司化的倾向。

其实,在企业的实践与理论中,也存在一种类似的情况,即关联企业 的情形,关联企业,一般情况下也可 以称关联公司。刘鑫(2010)认为:关联公司是“以股权控制、契约控制为基础,由若干独立法人组成的,旨在追求控制公司或关联公司整体利 益的公司联合体”。但这似乎并不 足以说明本文所描述的商会与企业受 同一团队控制的情况,因为关联企业关联方式的复杂性,往往需要列举具 体的情况,才能进行有效说明,实际上“两个或多个企业受同一方控制” 同样属于关联企业的情形。一般认为,关联企业是一种正反两方面效果 都很明显的企业现象,一方面,“关联公司 将松散的企业组织通过统 一的股权管理或契约安排进行统一管理,实现资源的优化配置。”另一 方面,企业的控制人借助对企业的控 制力,在关联企业之间按非市场化的方式转移资产和利益,从而损害关联企业中的从属公司、债权人、少数股东等弱者的利益,这对传统公司法所确立的利益平衡法律机制提出了严峻的挑战。

商会控制团队兴办企业的情况,不能完全借用“关联企业”的概念,因为其情况比“关联企业”要复杂得多,但是,商会控制团队兴办企业的 情况与“关联企业”的确存在太多相似——在市场经济条件下,商会同样 要自主经营管理、自负盈亏,这一点与企业并无多少差异,因此,受同一 团队控制的商会与企业,实际上也明 显具备“关联企业”的典型特征,一 方面,实现了资源的优化配置,另一 方面,商会控制团队也有机会通过对商会和企业的控制,非市场化地转移利益和资产,从而损害商会和其它会员的利益,这也给政府和社会带来了更多的监管压力。

正因为如此,本文也希望参考“关联企业”的监管,提出对商会控制团队投资兴办企业行为的监管建议。

商会控制团队兴办企业行为的监管

诚然,商会控制团队投资兴办 企业,反哺商会的发展,确实为当前中国商会的发展带来了巨大的活力。但是,这种类似于关联企业的经营方 式,也由于商会与企业之间非市场化 的资源转移方式,带来了腐败、商会 利益受损等风险。因此,有必要对这 种现象足够重视、进行有效监管。

在本文研究的情形中,一个基本的假设是:商会控制团队兴办企业,其目的就是为了服务于商会的,企业相对于商会处于从属地位。一般“关 联企业”的理论主要是防止从属公司 利益受损,但在本文语境中,认为将 公司利益转移给商会是合适的,因此,主要讨论如何防止作为控制方的商会利益受损。

1.营造商会经营环境,鼓励商会直接投资兴办企业或直接经营。商会直接投资兴办企业,也是一种类似 “关联企业”的现象,但这种关联现象比商会控制团队兴办企业要更加稳定,由商会控制团队兴办的企业,

其控制团队很可能会因为改选等原因,而不再居于商会的控制地位,进而导致商会与企业的关联解体,这个过程中,就极有可能让商会利益受损,而商会直接兴办企业则不会有这种情况。

因此,政府部门有必须营造商会经营环境,鼓励和支持商会直接兴办企业,从而更好地实现监管。关于商会是否可以直接兴办企业,根据《国家 工商行政管理局关于企业登记管理若干问题的执行意见》(工商企字[1999]第173号)规定,社会团体自身不得从事经营活动,但社会团体具备法人资 格的,可以作为公司股东或投资开办企业法人,但依照中共中央、国务院的规定不得经商办企业的除外。商会显然具备兴办企业的合法性。

当然,最利于监管的是商会直接 经营,但是由于社会对于商会经营的偏见,以及政府部门目前对商会经营 存在的种种限制,使商会的经营活动 困难重重,未来理想的情况应该是商会直接经营与商会投资经营相结合的方式。

2.推动商会民主建设,保证商 会控制团队运用商会资源的合法性。作为会员维护自己共同权益的一种机 制,商会的民主要求与生俱来,唯有获得会员的授权,商会控制团队对商会资源的运用才具有合法性。因此,要进一步推动商会的民主建设,在商 会等级评估中,增加商会民主治理的权重,帮助商会建立完善的民主治理结构。商会经费的重要支出,商会资 源的较大投入,都应该经过商会会员大会,或是商会理事会的批准。

商会相比企业的最大制度优势 是:商会实行一人一票制,从根本权力而言,每个成员都是平等的。由此,最大程度地利用民主的制度优 势,可以较为有效地对商会控制团队兴办企业行为进行自我监管。

3.建立商会主要控制人的投资 兴办企业行为报告制度。“阳光是最 好的消毒剂”,为了防止商会控制团 队以兴办企业的方式损害商会的利 益,对于商会的主要控制人(主要是 会长、副会长、秘书长、副秘书长 等),要建立投资兴办企业报告制度,商会主要控制人以参股的形式投 资兴办企业,均应及时向商会会员公 告,同时报商会登记管理机会备案,从而让会员详细、快速地了解到相关 情况。

4.确立会员派生诉讼权。在公司监管中,有所谓“股东派生诉讼制度”,是指当公司利益受到损害、进而损害到公司股东和其他参与者利益,而应该代表公司行使诉(讼)权的公司机关拒绝或怠于行使诉讼权利时,公司股东可以代表公司向法院提起诉讼的法律制度。其最为重要的目的在于“最为重要的是禁止董事、 监事和高级管理人员利用关联交易损害公司及非关联投资者的利益”。同理,当商会的“关联公司”损害到商会的利益时,商会会员也应该具有派生诉讼权,从而保证商会和会员的利益。

结语

商会控制团队投资兴办企业是当前商会办经济实体的主要方式之一,是商会发展实践的结果,本文希望提出此问题且关注之,但是因为类似于“关联企业”的问题非常复杂,本文所论及无疑是蜻蜓点水,因此,希望更多的研究者、实践者共同探讨之。

编辑:徐思璇
 
  

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